律师本色 第274章

……

在等待了一段时间后，周江猛的案子二审终于开庭了。

“下面由上诉人周江猛先宣读上诉状或陈述上诉理由。”在走完前面的程序后，审判长看向被告席。

“一审法院认定我盗用栗元珙的名义，采取多次盗配存折密码，到银行支取存折上的款项，是一种秘密窃取的行为，我认为法院的定性是错误的，存折是我捡的，不是我偷的，我的行为不应该构成盗窃罪……”周江猛拿着一张信纸，读道。

纸上写的内容是他在开庭前，听方轶说辩护方案时记下来的，这次他只提了自己不构成盗窃罪，并未说自己不构成犯罪。

“下面由被告人的辩护律师发表上诉理由。”审判长面无表情的看向方轶。

“辩护人认为，一审法院认定的事实不清，证据不足，适用法律不当。

上诉人周江猛虽然在主观上具有非法占有的目的，但在客观上并未实施秘密窃取的行为。在案证据无法证明存折系上诉人周江猛窃取所得，因此本案上诉人不构成盗窃罪。

上诉人周江猛拾得存折后，以非法占有为目的，用隐瞒真相的欺骗手段占有他人财物，其行为性质应属诈骗而非盗窃，且诈骗数额巨大，其行为应构成诈骗罪。

鉴于上诉人周江猛系初犯、偶犯，案发后赃款已经全部追回，归案后上诉人认罪态度较好，辩护人建议法院对上诉人从轻处罚。完毕。”方轶发言道。

“上诉人周江猛，你对一审判决书认定的事实及罪名有无异议？”审判长问道。

“一审法院认定我具有非法占有的目的，我不否认，但是我确实没有秘密窃取的行为，钱是我冒用栗元珙的名义正大光明的从银行取的。所以我对一审判决书中认定的事实和罪名不认可。”周江猛理直气壮道。

“检察员就一审判决书认定的事实对上诉人进行发问。”审判长说道。

“上诉人周江猛，你是怎么得到的栗元珙的存折？”市检察院的男检察员看向周江猛。

“在办公楼大门外的长椅下捡的。”周江猛回道。

“捡到存折后，你是否看过存折？失主是谁你知道吗？”男检察员问道。

“知道，我捡到存折后就打开看了，是栗元珙丢的，存折上有十多万。”周江猛低着头，说道。

“之后你都做了什么？”男检察员接着问道。

“我把存折藏起来了，然后猜密码去银行取钱……”周江猛将过往之事说了一遍。

“你有没有想过归还存折及钱款？”男检察员问道。

“当时我鬼迷心窍，见钱眼开，没想退还存折和钱。”周江猛实话实说。

“审判长，公诉人问完了。”男检察员说完，看向审判长。

“上诉人周江猛的辩护人发问。”审判长说道。

“上诉人周江猛，你捡到存折后，失主栗元珙是否发出过寻物启事？”方轶问道。

“没有，在我被抓前，我没见他发过寻物启事，也没听到公司里的人议论他丢存折的事。”周江猛回道。

“从你捡到存折到被抓，一共有多少天？”方轶问道。

“多少天我不记得，但是应该在半个月以上，不到一个月。”周江猛回想了下。

“审判长，辩护人问完了。”方轶说道。

“检察员和辩护人、上诉人是否有新的证据需要提交？”审判长问道。

“没有新证据。”三方均道。

……

第735章 典型的冒用诈骗

“法庭调查结束，现在进行法庭辩论。在辩论前，法庭提请控、辩双方注意，辩论应主要围绕确定罪名、量刑及其他有争议的问题进行辩论。

先由上诉人周江猛发言。”审判长说道。

周江猛的发言跟之前说的差不多，手里拿着信纸，把之前的话又重复了一遍。他想再多说几句，可一时间语塞，不知道该说什么好，最后在法官的干预下，支支吾吾的结束了发言。

“上诉人周江猛的辩护人发言。”审判长说道。

“审判长、审判员：辩护人认为，本案中，上诉人周江猛捡到栗元珙的存折后，采用猜取款密码的方式，非法支取他人银行存款。

上诉人的上述行为既有冒用他人名义骗取银行信任的行为，又有在他人不知情的情况下，偷配取款密码，提取他人银行存款的行为。但归根到底，上诉人的行为是一种冒用诈骗行为，应定性为诈骗罪，具体理由如下：

一、一般来说，盗取他人财产和虚构隐瞒实情骗取他人财产，这两种行为均是在财物所有人、保管人不知情的情况下发生的，但两者含义却不尽相同。

在盗取他人财产的过程中，‘不知情’，指的是财物所有人、保管人对于行为人的客观行为了毫无察觉（或者行为人主观上认为未被发现），由此可知，在整个窃取过程中，不存在财物所有人、保管人参与和配合的问题。

但在虚构隐瞒事实骗取财物的过程中，‘不知情’，表现为财物所有人、保管人基于错误的认识而不知实情，属于对行为性质的不知情，在整个诈骗的过程中，财物所有人、保管人是直接参与其中的。

二、在取得财物和转移财物方面，一般来说，盗取财物是在财物所有人、保管人无意识的情况下由行为人单方完成的行为。而诈骗则是财物所有人、保管人在陷入错误认识的情况下，将虚构的事实当成真实的事实，有意识地处置财产的行为。

三、本案作为财产型犯罪，对于财产所有权的侵害是其本质，财物的取得行为才是本案定性的关键。

本案上诉人通过猜他人取款密码的方式，将他人持有的密码予以破解，可以视为是一种偷盗行为，但猜中密码并不意味着取得了他人存款，只是进一步取得他人存款的手段，而且密码本身并无价值，因而不具有独立的法律意义。

就本案而言，在周江猛通过上述方式取得栗元珙的银行存款之前，存款完全置于银行的控制、支配之下。周江猛能够成功支取他人存款，是凭借银行的信任通过银行的交付得以实现的，而对于存款的交付，银行是有明确认识的。

而银行的信任是基于一种错误的判断，而这正是周江猛隐瞒真相冒用他人名义以致银行不明真相误认为其具有取款合法资格的结果，故此类行为属于典型的冒用诈骗行为。

综上所述，上诉人周江猛通过猜密码的方式，非法提取他人存款的行为属于诈骗行为，对其行为应当以诈骗罪定罪处罚。

鉴于上诉人系初犯、偶犯，且案发后赃款全部追回，归案后其认罪态度较好，辩护人建议对其处以有期徒刑三年的处罚。完毕。”方轶发表完辩护意见，看向审判长。

辩护意见的初稿是云乔写的，方轶给了云乔一个思路，然后试着让她写了辩护意见。在拿到云乔的初稿后，方轶又进行了多次修改，最后定稿的辩护意见已经与当初云乔的初稿相差了十万八千里。

虽然辩护意见初稿被方轶修改的面目全非，但是云乔却十分兴奋，因为师父让她开始写辩护意见了，终于接触到了案件的核心部分。但她知道自己需要学的东西还很多，用方轶的话讲，云乔写的辩护意见更像小论文，废话太多。

“现在由公诉人发言。”审判长说道。

“审判长、审判员：公诉人认为，上诉人周江猛捡他人存折后据为己有，其行为本质是一种侵占行为。

此后上诉人利用猜中的存折密码，多次恶意取款达十四万余元，将他人财物非法占为己有后，又将他人存折烧毁，拒不归还，其行为应当构成侵占罪。

我们建议对被告人处以有期徒刑五年，完毕。”检察员的话让方轶一怔。

好吗，一审时，检察院和法院都认定周江猛构成盗窃罪。到了二审，辩护人却认为应当构成诈骗罪，而市检察院却认为一审法院对本案定性错误，上诉人应构成侵占罪。现在该案已经由AB选项，改成了ABC选项，不知道审判长会不会再凑个D，让三缺一更完美些。

审判席上，审判长的大脑快速的思索着。

“公诉人可以回应辩护人的辩护意见。”审判长说道。

“好的，审判长。针对辩护人的辩护，我们发表观点如下：

本案中，上诉人周江猛拾到栗元珙掉在长椅下的存折后，本应将存折归还栗元珙，但其却未及时归还，从而在两人间形成了代为保管关系。

而长椅下的银行存折本质上应属于栗元珙的遗忘物，上诉人周江猛占有栗元珙的银行存折后拒不归还，其行为触犯了《刑法》第二百七十条的规定，应构成侵占罪。完毕。”检察员回应道。

“辩护人可以回应公诉人的意见。”片刻后，审判长说道。

“根据公诉人的辩护意见和回应，辩护人发表以下辩护意见：

辩护人认为，上诉人周江猛捡到栗元珙遗失的银行存折，随后提取存款的行为，不属于侵占行为，不应以侵占罪定罪处罚，理由如下：

第一，侵占行为的前提条件是，行为人将其合法持有的他人财物非法占为己有，其犯罪对象应该是已被行为人合法持有的他人所有的财产。

本案中，虽然在案证据不能排除上诉人周江猛对于捡到的银行存折的合法持有，但不能由此得出周江猛已经合法持有了存折项下存款的结论。

因被害人栗元珙在存折上设有取款密码，遗失存折并不意味着他失去了对存折内款项的控制权，周江猛拾得存折并没有取得对存折项下钱款的合法持有权，故银行存折内的款项并不是被侵占的对象，本案不存在被侵占的对象。”说到此处方轶停顿了下，原因无他，嗓子太干了。

第736章 办事不由东累死也无功

“第二，存折系栗元珙的遗失物而非遗忘物，上诉人周江猛的行为不属于刑法第二百七十条第二款规定的将他人遗忘物非法占为己有的情形。

遗失物不同于遗忘物，遗忘物是物的所有人本应携带，因遗忘而未带走的财物，物的所有人通常能够回忆起财物遗忘的具体位置，而且遗忘物脱离物的所有人的时间一般较短，物的所有人会很快回去找寻。比如外出‘打车’遗忘在出租车中的财物等即属遗忘物。

遗失物是失主丢失的财物，一般丢失的时间都比较长，失主一般不知道物品被谁捡拾，而且拾到的人也不知道或者难以找到财物的所有人。

一般而言，物的所有人对遗失物的控制程度要比遗忘物低。行为人侵占遗失物，在主观恶性上，比侵占遗忘物相对要轻，把侵占遗失物作为侵占遗忘物追究刑事责任，与罪刑法定原则的实质精神不符。

第三，上诉人周江猛被传唤到公安机关后，便承认了骗取栗元珙银行存款的事实，并将赃款悉数退回，其行为与侵占罪的‘拒不交出’要件不符。

综上所述，上诉人周江猛的行为不符合侵占罪的构成要件，存折属于遗失物，而不属于遗忘物，周江猛应构成诈骗罪。完毕。”方轶回应道。

辩护席上坐着的云乔惊讶的看着师父，她没想到，在脱稿的情况下，方轶居然还这么能喷。而且还说的让你感觉很有道理。看来师父的法学博士学位不是舔来的，有真功夫！

……

十分钟休庭后，审判长当庭进行了宣判。

中院认为：上诉人周江猛获取存折后，以非法占有为目的，用隐瞒真相的欺骗手段占有他人财物，其行为性质属于诈骗而非盗窃，且诈骗数额巨大，其行为构成诈骗罪。

被告人周江猛占有的是遗失物而非遗忘物，且其在公安机关讯问后即承认事实，退回赃款，其行为与侵占罪的构成要件不符，故检察员的出庭意见不成立，不予采纳。

被告人周江猛系初犯、偶犯，案发后赃款全部追回，归案后其认罪态度较好，可酌定从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，但适用法律错误，最终判决如下：

一、撤销一审法院的刑事判决；

二、上诉人周江猛犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金一万元。

宣判后，曾有那么一瞬间，周江猛以为自己的耳朵出了毛病，听错了。一审法院判他有期徒刑十年，二审居然改判缓刑，不用蹲大牢了。这让周江猛有一种喜极而泣的感觉。

旁听席上的周江勇暗道：窝草，果然贵有贵的道理，一出手就是缓刑，打刑事官司还真不是省钱的事，必须得找专业人士。

坐在周江勇身旁的艾亚洁也是一脸的惊讶，她没想到方轶这么能喷，居然把有期徒刑十年生生喷成了缓刑……

“大哥，缓刑是啥？”惊讶过后，艾亚洁一脸懵逼的看向周江勇。

“缓刑……，之前我有个哥们就被判的缓刑，好像是人不用蹲大牢，但是得定期去派出所报到，现在好像是改去社区报到了。”周江勇想了想解释道。

艾亚洁点了点头，看来B计划用不上了，这是好事。

本来方轶觉得这案子最好的结果是中院判周江猛有期徒刑三或者四年，没想到法院直接判三缓四，比预想的效果要好很多。

宣判后，周江猛被法警带走，要回去看守所办手续。周江勇和艾亚洁在法庭外的走廊见到了方轶和云乔。

“方律师，中午我订了包间，这顿饭您必须得吃。”周江勇一脸感激的说道。

“是呀，方律师，您真是太棒了。这顿饭我请，必须挑最好的上。”艾亚洁激动的说道。

周江勇看了一眼弟妹，心道：这老娘们平时抠的要命，怎么突然大方起来了。他又一想也对，老二不用蹲大牢，这家也就保住了，她当然得好好谢谢律师。

……

投资公司，法务部办公室内，赵总刚刚把他最喜欢的水晶茶杯摔的西吧碎，他的助理听到动静后跑了进来，看到了气的呼呼带喘的赵总和一地水晶碎片。

“赵总……”助理一脸懵逼的看向他。

“老赵，你这又何必呢。”法务部的李副总走了进来，看到地上的水晶碎片，皱了皱眉头，挥手将助理打发出了办公室，随后关上了门。

李副总和赵总在法务部一副一正，两人关系虽然一般，但是在内斗上是一致对外的。

“这特么也太欺负人了，投资部都是一帮老油条，整天就会内斗，项目投一个亏一个。他们搞不定老米，让咱们背锅，这叫特么什么事啊！”赵总怒道。

“老赵，消消气，眼下公司的情况你还看不出来吗？老板急着收老米持有的医药公司的股权，跟准备上市的那家药企搞交易。

如果这把能搞成，公司就会起死回生，有机会搭上上市公司的大船出海大赚一笔，如果搞不成，你我不知道还能干几年。别太认真，老板也是在赌！”李副总低声规劝道。

“你没见今天开会老油条那副德性，当着老板的面，张嘴闭嘴说咱们法务部为难他，好像咱们故意刁难他，跟他有仇似的。

那合同你又不是没看见，一旦签了，之前咱们跟老米签署的竞业协议和知识产权方面的协议全都废了，以后咱们对老米根本没有任何控制，他转头就可以再成立一家公司，用类似的配方跟咱们竞争。”不得不说赵总的责任心还是挺强的，很敬业，但是他遇到了一帮猪队友。

“老赵啊，你得这么想，老板是想拿医药公司跟那家药企的高层换股权，一旦换了股权，医药公司就不是咱们的了，你管他死活呢。

咱们就是干活的，办事不由东累死也无功，为什么投资部那帮家伙吃香，还不是摸准了老板的脉，否则他们早就下课了。”

说完，李副总看向赵总，接着规劝道：“听我的，咱们尽到必要的提示义务也就行啦，以后真出事了，老板也找不到咱们，咱们该做的都做了。”

好吗，整个公司上下全想的是怎么脱责，这样的公司能好才怪。

第737章 我咋这么有才呢！

“哎！也只能如此了，老板发话了，咱们今天必须出意见。”赵总叹了口气。

李副总走后，保洁进门开始打扫地上的水晶杯碎片。

赵总呆坐在椅子上，他知道这次的锅自己背定了，老板肯定会借机拿下他，因为从上次周律师制定的计划失败，到这次股权交易文件的审核，他没做一件让老板满意的事。

几日后，余三强和米家鸿突然造访万华联合律师事务所，跟方轶谈了近一个小时，余三强和老米已经找到了收购标的，是当地的一家小型中药厂。余、米二人将中药厂收购项目的法律事务交给了方轶负责，律师费十五万元。收购完成后，中药厂会聘请方轶做法律顾问，每年十万元，待后期发展起来再追加律师费。

当然方轶不会真的带人去干收购的事，他不做非诉业务，但是万可法可以从华连成团队借律师做。万、华之间虽然在律所引入资本上有分歧，但是不影响合作，有钱赚才是最重要的。

这日下午，方安志终于考完了最后一科，期末考试结束了。

“小志，感觉怎样？”爷爷一直等在学校门口，等着他出来。

“还行，我感觉挺好的。”方安志感觉大脑都已经不转了，整个人有点发虚。这是在考场注意力高度集中，累的。

“方爷爷好！哈喽，小志，考的怎么样？”丰田车停在了方安志二人不远处，云乔下车后向二人走了过来。

目前来看云乔和方家人的关系有点乱，方轶是她师父，她与小志姐弟相称，她管方有财叫爷爷。但是她姐姐云梅又在与方轶热恋，这要是结婚了，现有的称呼都得改，目前来说只能先如此。